[案情] 

被告人張某某與被告人張某系叔侄關(guān)系，被告人張某某知道被告人張某在外盜竊通信電纜。2006年2月的一天，被告人張某某至張某家，張某的妻子對(duì)張某說(shuō)，“下次干活（指盜竊通信電纜）你把他（張某某）也帶上。”張某、張某某均表示同意。相隔幾天后的一天夜晚3時(shí)許，張某打電話給張某某，讓其駕駛機(jī)動(dòng)三輪車(chē)至一村莊附近。張某某到現(xiàn)場(chǎng)后，發(fā)現(xiàn)張某與另外兩名被告人已將通信電纜剪下，于是，張某某上前將通信電纜搬至機(jī)動(dòng)三輪車(chē)上，后送往廢舊物品收購(gòu)站銷(xiāo)售。2-6月間，張某與另外兩名被告人多次于夜間，攜帶腳蹬子、斷線鉗等作案工具，盜剪正在使用中的通信電纜（盜竊數(shù)額特別巨大），每次盜竊得手后，均電話通知被告人張某某，讓其駕駛機(jī)動(dòng)三輪車(chē)到現(xiàn)場(chǎng)將贓物運(yùn)至廢舊物品收購(gòu)站銷(xiāo)售。每次張某給張某某300-500元不等。公訴機(jī)關(guān)以被告人張某等犯盜竊罪，被告人張某某犯轉(zhuǎn)移贓物罪，起訴至法院。

對(duì)被告人張某某的定性，合議時(shí)產(chǎn)生兩種不同意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人張某某明知是犯罪所得的贓物而予以轉(zhuǎn)移，其行為構(gòu)成轉(zhuǎn)移贓物罪。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人張某某在被告人張某等人的盜竊犯罪行為中，起幫助作用，系共同犯罪中的從犯，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪追究其刑事責(zé)任。

[評(píng)析] 

被告人張某等人在盜割通信電纜犯罪活動(dòng)中，觸犯了兩個(gè)罪名，即破壞通信設(shè)施罪與盜竊罪，屬想象竟合犯。對(duì)想象竟合犯應(yīng)擇一重罪處罰。相對(duì)本案來(lái)說(shuō)，盜竊罪的處罰要比破壞通信設(shè)施罪重，故對(duì)被告人張某等人應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。

本案關(guān)鍵在于對(duì)被告人張某某行為性質(zhì)的認(rèn)定。刑法第二十五條第一款規(guī)定，共同犯罪是兩人以上共同故意犯罪，共同行為指各共同犯罪人在共同故意支配下，相互配合、相互協(xié)調(diào)相互補(bǔ)充，形成一個(gè)整體，均實(shí)施屬于同一犯罪構(gòu)成的行為，各共犯人的行為都是共同犯罪行為這一整體組成部分。根據(jù)參加共同犯罪的階段、事前有無(wú)通謀，共同犯罪分為事前通謀的共同犯罪和事前無(wú)通謀的共同犯罪。如果在著手實(shí)施時(shí)，共同犯罪人即對(duì)犯罪行為的性質(zhì)、目標(biāo)、方法、時(shí)間、地點(diǎn)等進(jìn)行了策劃，并根據(jù)策劃從而實(shí)施犯罪行為的，屬于事前通謀的共同犯罪。在已經(jīng)著手實(shí)施的犯罪過(guò)程中，參與進(jìn)來(lái)，并在實(shí)施的過(guò)程中，形成共同犯罪故意的，屬于事前無(wú)通謀的共同犯罪。如果先行為人已實(shí)施一部分實(shí)行行為，后行為人以共同犯罪的意思參與實(shí)行或者提供幫助的，叫承繼的共同犯罪。承繼的共同犯罪屬于事前無(wú)通謀的共同犯罪。本案中，張某某在對(duì)張某等人的盜割通信電纜的犯罪行為明知的情況下，在盜割后抵達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，幫助運(yùn)送贓物，實(shí)際屬于盜竊犯罪的延續(xù)，即是一種承繼。故對(duì)被告人張某某應(yīng)認(rèn)定為盜竊犯罪的從犯，以盜竊罪對(duì)其定罪處罰。